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改制并购法律部 
提供事业单位改制服务
――我们的律师可以全程介入不同事业单位改制的所有流程
事业单位改制涉及出资人、债权人、改制单位及其所属员工等多方面经济利益;在某些方面,我们国内事业单位或企业的制度改革目前可能还属于探索阶段。考虑到改制有非常繁琐复杂的程序和环节,牵涉到国家的许多政策和规范性法律文件,故每个操作程序的有关政策、具体规定、相关文件、可行性报告等内容,在拟改制的事业单位委托本所律师后,我们再根据各阶段的具体步骤向委托单位提供,在承办律师的帮助下拟定和起草改制方案。由于我们律师尚未了解拟改制的每个事业单位的具体情况,以下只能依照本所律师的以往实践经验泛泛地来谈。事业单位改制可以采取并购重组、参股联合或兼并、租赁或承包经营、合资或转让国有资本等多种方式进行,可以吸引民营资本进入原先的事业单位,从而改变先前的单一运行模式;而不论通过何种方式进行,拟改制单位均应当首先制定改制方案,载明事业单位先前的资产状态和大概情况以及需要处置的国有资产范围,包括:闲置资产,报废、淘汰资产,产权或使用权转移的资产,盘亏、呆账及非正常损失的资产,以及依照国家有关规定需要处置的其他资产。
通常情况下,按国有资产性质分为流动资产、固定资产、无形资产、对外投资等。处置方式包括无偿调拨或划转、对外捐赠、出售、出让、转让、置换、报废报损、货币性资产损失核销,等等。经过不同方式的国有资产处置,我们可以对国有资本进行控股、参股、增资扩股,从而提高非国有的股权比例。有关改制的具体操作方案,可由拟改制为企业的事业单位委托我们律师事务所起草、拟定,之后,按照国家有关规定,拟改制单位需获得主管机关和财政部门的行政许可后即可进行。 
对于拟进行改制的各种不同程序的操作规程、即将进行的股权变动方案、律师事务、资产评估和财务审计等机构的选聘、改制后的公司组织形式、有限责任公司或股份公司、国有资产出资份额、公司高层管理和监督机构等事项,以及不同职位的员工岗位和重新安置所属员工的构想以及职工安置方案的拟定,具体方案大致内容包括:事业单位的国有资产概况,主要为:净资产、负债和所有者权益情况,所属经营机构资产状况,清查后产权归属情况以及是否明晰等;所属员工的聘用合同关系调整情况,包括职工劳动合同的签订、变更,人员分流安置及相应的补偿办法等;改制前后产权隶属关系,主要是下属部门或机构是否参与改制,先前对下属单位的投资如何处理;非经营性资产、知识产权或无形资产、土地及房产处理意见;净资产调整和股权设置的初步意见;改制前后的组织管理结构;需要说明的其他资产变化情况;等等。  
改制总体方案应涵盖以下的主要程序内容,一是,清产核资的程序事项。改制单位须对本部门各类资产、负债进行认真清查,做到账、卡、物、现金等齐全、准确、一致。要按照“谁投资、谁所有、谁受益”的原则,核实和界定国有资本金及其权益,其中,国有资本借贷资金形成的净资产必须界定为国有产权。改制中涉及资产损失认定与处理的,须按有关规定履行审批手续。改制单位法定代表人和财务负责人对清产核资结果的真实性、准确性负责。就资产清查和产权界定而言,由于法律上要求改制单位承诺提供资料的真实、完整性,故委托部门首先应对本单位的所有财产情况进行全面的清查,保证所属事业单位全部资产纳入改制范围,包括下属机构。在此基础上,可以由我们律师事务所对企业资产、负债、所有者权益情况进行全面的尽职调查、审核相关资产的法律状态,之后出具相关系列的法律意见书。二是,财务审计事项。改制单位须由直接持有该国有产权的单位决定聘请具备资格的会计师事务所进行财务审计。凡改制为非国有的企业,须按国家有关规定对法定代表人进行离任审计。改制单位须按有关规定向会计师事务所或政府审计部门提供有关财务会计的真实资料和证明文件,以及需要办理的会计事项。三是资产评估方面的事项。改制单位须按相关规定聘请具备资格的资产评估事务所进行资产和土地使用权评估。进行资产评估,要严格履行有关法律法规规定的程序。向非国有投资者转让国有产权的,由直接持有该国有产权的单位决定聘请资产评估事务所。改制单位的专利权、非专利技术、商标权、商誉等无形资产均须纳入评估范围。评估结果由依照有关规定批准改制单位和转让国有产权的单位核准。四是,国有资产的交易管理事项。国有产权转让要进入公开、公平的产权交易市场,不受地区、行业、出资和隶属关系的限制,并按有关规定对相关的交易信息进行公开竞价转让。具体转让方式可以采取电子招标、电子拍卖、协议转让以及国家法律法规规定的其他方式。 五是,定价管理的主要事项。事业单位向非国有投资者转让国有产权的底价,或者以存量国有资产吸收非国有投资者投资时国有产权的折股价格,由依照有关规定批准改制和转让国有产权的单位决定。底价的确定主要依据资产评估的结果,同时要考虑产权交易市场的供求状况、同类资产的市场价格、职工安置、引进先进技术等因素。六是,转让价款的管理事项。转让国有产权的价款原则上应当一次结清。一次结清确有困难的,经转让和受让双方协商,并经依照有关规定批准事业单位改制和转让国有产权的单位批准,可采取分期付款的方式。分期付款时,首期付款通常不低于总价款的百分之三十,其余价款应由受让方提供合法担保,并在首期付款之日起一年内支付完毕。转让国有产权的价款优先用于支付解除劳动合同职工的经济补偿金和移交社会保障机构管理职工的社会保险费,以及偿还拖欠职工的债务和企业欠缴的社会保险费,剩余价款按照有关规定处理。七是,保护债权人利益的事项。事业单位改制要征得债权金融机构同意,保全金融债权,依法落实金融债务,维护其他债权人的利益。八是,职工合法权益的保护事项。改制方案和国有控股改制为非国有的企业的方案,必须提交职工代表大会或职工大会审议,充分听取职工意见。其中,职工安置方案需经职工代表大会或职工大会审议通过后方可实施改制。改制为非国有的企业,要按照有关政策处理好改制单位与职工的劳动关系。事业单位拖欠职工的工资、医疗费和挪用的职工住房公积金以及欠缴的社会保险费等要按有关规定予以解决。改制后的企业要按照有关规定按时足额交纳社会保险费,及时为职工接续养老、失业、医疗、工伤、生育等各项社会保险关系……



提供企业并购改制服务
 ------产权自由交易、资本自由流动的重要表现形式。企业并购是兼并与收购的统称。兼并是一家企业以现金、证券或其他形式(如承担债务、利润返还等)购买取得其他企业的产权,使其他企业丧失法人资格或改变法人实体,并取得这些企业的控制权的经济行为。兼并等同于我国《公司法》中的吸收合并。收购是一家企业以现金、债券或股票购买取得其他企业的部分或全部资产或股权,以取得这些企业的控制权的经济行为。由于二者都达到使两个企业合二为一的效果,而且二者在操作上有许多一致的地方,所以,实践上人们通常将之统称为并购。并购是一项复杂而专业性又很强的工作,是一个极为复杂的系统工程,绝非并购双方独立可以完成,而需要律师事务所、投资银行、会计师事务所等专业顾问的协助。律师提供的法律服务在企业并购活动中发挥的作用是显而易见的,律师以其专业知识和经验为企业提供并购战略方案和选择、并购法律结构设计、尽职调查、价格确定及支付方式的安排等法律服务;统一协调参与并购工作的会计、税务、专业咨询人员,最终形成并购法律意见书和一套完整的并购合同和相关协议。换句话说,一起迅速而成功的并购案,很大程度上是源于并依赖于专业律师富有成效的工作。北京市辽海律师事务所创办十年多来,在企业并购中积累了丰富的实践经验和理论知识,为众多的中外企业办理了大量的法律事务,主要有:
一、外资并购境内企业的律师事务。根据2003年1月2日中华人民共和国对外贸易经济合作部(现为中国商务部)通过的《外国投资者并购境内企业暂行规定》(2003年4月12日起施行),外国投资者并购境内企业,系指外国投资者协议购买境内公司的股东的股权或认购境内公司增资,使该境内公司变更设立为外商投资企业(简称“股权并购”);或者,外国投资者设立外商投资企业,并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产,或,外国投资者协议购买境内企业资产,并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产(简称“资产并购”)。《外国投资者并购境内企业暂行规定》出台以后,外资并购逐渐活跃,我们代理了一些境外投资者并购境内企业的法律事务,主要经验是。(一)尽职调查:在这个阶段,律师主要代理境外投资者对境内企业的主体资格、债权债务关系、资产的合法性进行核查。(二)参与谈判:由于境外投资者对中国的法律法规、市场状况不熟悉,所以在价格策略上很难做到有的放矢、击中对方弱点。律师参与谈判可以为境外投资者争取价格上的回旋余地。(三)并购协议设计:在大的框架通过谈判敲定之后,要通过并购协议来落实一些细节问题,如股权转让如何实施,企业职工如何安置,报批职责分工及付款进度等。(四)合资合同及公司章程设计:一般外商投资服务中心会提供相应的范本,但合同和章程是今后合资企业运作的纲领,必须给予高度重视,要充分考虑各方股东的权利、利益和责任,以及公司管理的科学性、运作效率等多方面的因素。(五)文件准备及报批:尽管我国政府一直在精简办事程序,但目前需要准备的文件还是高达十几项,不过需要准备的文件一般办事部门会有提示。需要注意的是这个环节可能需要一些前置程序,比如经营范围调整、企业名称变更等。(六)工商税务变更登记:工商变更登记比较简单,按照程序办理就可以。税务变更登记则考虑并购之后可以享受哪些优惠政策。此外,律师在外资并购境内企业法律事务中需要准备并报请审批的文件清单有:申请书、股东决议、合同、章程、股权转让协议、资产评估报告、投资者身份证明文件、被并购境内公司所投资企业的情况说明、被并购境内公司营业执照复印件、被并购境内公司所投资企业营业执照复印件、职工安置计划、外商投资企业批准证书存根、组织机构代码证复印件、市场竞争情况说明,等等。
二、证券交易市场中并购活动的律师事务。证券交易市场中的并购活动主要是在上市公司与上市公司、上市公司与非上市公司之间为优化资源配置、提高上市公司质量而进行的股权转让、资产置换、兼并收购等活动。随着我国证券交易市场上并购活动的深入开展,律师在我国证券市场按照“法制、监管、自律、规范”的八字方针健康发展的过程中扮演重要角色。(一)律师在上市公司并购活动中的角色及其作用。
    1.律师事务所是受上市公司聘请的专业顾问和专业性服务机构。从上市公司与律师事务所双方签订的《委托协议》或《聘请合同》来看,律师一般是以上市公司的常年法律顾问或单项特聘法律顾问的形式为上市公司资产重组提供法律服务。在工作中,律师依法为上市公司解决资产重组中的法律问题,排除其在资产重组过程中遇到的法律障碍。
    2.律师事务所在上市公司并购活动中既为上市公司服务,同时也为政府服务,是证券市场不可缺少的“经济警察”。律师事务所为上市公司资产重组提供法律服务的依据是基于上市公司的书面委托或聘请,律师接受指派,其职责是依照法律规定的标准为上市公司股权转让、资产置换、收购兼并等活动进行核查、验证,经把关合格后上报政府进行审批,因此,它不同于一般意义上的民事代理,律师不是上市公司的代理人,它是证券市场中的“经济警察”,依法以独立主体的身份对上市公司并购的合法性做出独立的法律评价,为政府审核上市公司并购的合法性提供忠实的法律依据。
3、律师事务所为上市公司资产重组拟定可行性方案是上市公司“依法重组”的前提和基础。如在资产置换方案的策划、拟定过程中,证券律师可以就上市公司及上市公司的交易对方,被置换资产(或企业)的基本情况,资产置换安排、作价方法、债务安排、房地产所有权、知识产权等权属处理以及上市公司高级管理人员的安排等问题进行充分必要的法律可行性分析、判断,从中协助上市公司设计、筹划资产置换的最佳方案。
4、律师事务所出具的法律意见书是上市公司资产置换、股权转让等资产重组上报核准的法定条件之一。中国证券监督管理委员会下发的《关于规范上市公司重大购买或出售资产行为的通知》明确规定,具有从事证券业务资格的律师就有关事项出具的法律意见书是上市公司重大购买或出售行为的法定条件之一。再如,上市公司股权转让中,如上市公司第一大股东的股权发生转让,直接导致该上市公司第一大股东易人,律师出具的法律意见书是上市公司股票上市所在地的证券交易所信息披露核准的必备申报文件之一。
    5、律师事务所为上市公司兼并收购等资产重组起草制作或审核验证相关法律文件,是确保上市公司规范化运作的重要保证。上市公司收购兼并中对于目标公司主体的确定,对于收购方式和收购价格的确定,以及对于目标公司员工安置、富余人员工资、劳保费用支付及收购完成日前后的税收缴纳等事项作出适当的处置和安排等均需在《收购合同》或《兼并协议书》等法律文件中予以明确,律师参与起草制作这些法律文件有利于上市收购兼并活动的依法有序进行。
(二)上市公司股权转让过程中的律师事务。股权转让主要指股权有偿转让、二级市场收购和行政无偿划转等形式。
    1、股权有偿转让过程中的律师事务。在股权有偿转让过程中,律师的法律服务主要体现在:(1) 核查股权受让方是否具有依法受让上市公司国家股或法人股股东(又可称为股权出让方)的股权的主体资格,近三年是否有重大违法行为,股权转让协议是否合法有效,拟受让的股权股份是否有作质押、冻结等情况;(2) 验证上市公司及其关联企业、高级管理人员持有上市公司股票的情况, 股权受让方及其关联企业;(3) 验证高级管理人员在授让股权前六个月内有无买卖上市公司股票的情况,股权出让方有无签署过含有禁止或限制拟出让股份转移条款的合同、协议等文件,股权出让方有无司法裁判或其他原因而限制本次拟出让股份转移的情况。对于股权出让方部分出让其股权的,律师还应注意要求该出让方出具其未出让的股份是否委托他人行使该股份的股东权利的说;(4)如果股份受让方通过协议方式受让上市公司国家股或法人股股份,成为上市公司第一大股东,律师还应出具相关的法律意见书,作为上市公司股票上市所在地的证券交易所核准信息披露的必备申报文件之一。
      2、二级市场收购过程中的律师事务。(1)帮助收购方及时有效履行信息披露义务,代拟书面报告和公告。如收购方直接或间接持有上市公司发行在外的5%的股份时应自该事实发生之日起3个工作日内,向上市公司、上市公司股票上市的证券交易所和证监会作出书面报告和公告,以后每增加或减少2%的股份,需再作出公告;但持股比例达到上市公司发行在外股份30%时,应在该事实发生之日起45个工作日发出收购要约,收购要约期满后若持股比例达到发行在外比例的30%,则视为收购成功。(2)出具相关法律意见书,就收购方成为上市公司第一大股东的程序、信息披露义务及收购要约的合法性等事项发表明确法律意见。
3、股权无偿划转过程中的律师事务。股权行政无偿划转中律师工作的重点是核查和验证上市司关于公司国家股股东代表变更、股权划转方关于划转上市公司国家股股权以及股权受让方关于受让上市公司国家股股权的信息披露文件,律师可以草拟需在股权无偿划转第一时间公告的文件。
(三)资产置换过程中的律师事务。资产置换是指上市公司控股股东以优质资产或现金置换上市公司的呆滞资产,或以主营业务资产置换非主营业务资产等情况,包括整体资产置换和部分资产置换等形式。律师是上市公司资产置换的重要参与者,对确保上市公司资产置换的合法、合规性具有重要作用。从现有实践看,律师在上市公司资产置换中的法律服务包括但不限于以下几个方面:
    1.参与拟定资产置换方案,该方案包括上市公司、上市公司的交易对方,以及被置换资产(或企业)基本情况、资产置换安排、作价方法、债务安排以及对上市公司高级管理人员的安排等。
    2 .起草资产置换相关的文件或协议。
    3.起草上市公司董事会决议公告、召开股东大会通知、股 东大会决议公告和置换资产公告书。
    4.根据《关于规范上市公司重大购买或出售资产行为的通知》,出具资产置换的法律意见书。如上市公司资产置换后增发股票,还需出具股票发行与上市的法律意见书和律师工作报告。
(四)上市公司收购兼并过程中的律师事务。收购兼并是指上市公司收购其他企业的股权或资产、兼并其他企业,或采取定向扩股合并其他企业,主要有募集资金收购、实物资产配股、吸收合并企业等形式。
    1、募集资金收购的律师事务。募集资金收购是指通过发行新股、配股、增发新股等途径筹集资金后,以上市公司为主体收购其他企业股权或资产、兼并其他企业的行为。律师在上市公司运用募集资金收购的法律服务中主要涉及起草公司收购的合同等法律事务,并安排如下相关条款:(1)收购合同主体。收购合同主体即签约双方当事人,收购一方为买方,通常为上市公司,被收购方为目标公司,或卖方。收购合同由收购方与目标公司订立,若目标公司被收购方整体收购,且目标公司为国有企业,其资产为国有资产时,目标公司不应成为合同主体,而应由持有该目标公司国有资产股权的股东,一般为国有资产经营公司充当合同的一方主体。(2) 释义条款。收购合同一般就一些关键性的词语,如“账目”、“资产”、“收购完成日”、“评估报告”等作出释义安排,这样界定清楚,不易引起歧义。释义条款往往不被重视,国外律师起草收购合同可以不惜笔墨,用两三页篇幅作文字解释,这样看似麻烦,但日后一旦有了纠纷就不会讲不清楚。(3)先决条件条款。收购合同的签署与实际履行往往有一段“时间差”,目标公司若未履行约定的条件,收购方可以拒绝履行收购义务。常见的先决条件条款有收购方的收购事项已经其董事会和股东大会的有效批准;经中国证券监督管理委员会核准股票发行/配股/增发新股;评估机构已对目标公司进行资产评估,并且评估结果(目标公司为国有企业时)已经国家国有资产管理部门确认批准等。(4)陈述和保证条款。陈述和保证条款是收购合同中最重要的条款之一。这一条款通常系目标公司单方面的陈述和保证,如一份声明和保证书,收购方在确信这份声明和保证书的真实性后,才同意签署收购合同。(5)收购方式和收购价格条款。常见的企业收购方式有资产购买法、承担债务法和股权交换法。目标公司出售资产业务的价格,即收购价格一般以独立评估机构出具的评估报告所载并为国有资产管理部门确认(目标公司为国有企业时)的价值为基础,在此基础上经双方协商以上浮不超过评估结果的若干个百分比,如5%为限,确定一个合理的收购价格。公司收购是一项政策性很强的工作。律师在起草收购合同时还应注意在合同中反映收购配套政策落实情况,对目标公司员工安置、富余人员的工资、劳保费用支付及收购完成日前后的税收缴纳等问题均作出适当的处置和安排,以确保公司收购工作依法有序进行。
    3、实物资产配股的律师事务。实物资产配股是指已经拥有上市公司控制权的控股股东为实现集团内其他资产或企业上市,在上市公司增资配股时将该等资产或企业注入上市公司的行为。律师在实物资产配股的法律服务中会以法律意见书的方式核查实物资产参与配股的合法性,验证实物资产的真实性,特别是在实物资产进入上市公司后,审核注入上市公司的实物资产在房地产所有权、商标、专利等无形资产的权属及相关合同的主体变更等法律问题。
4、吸收合并的律师事务。吸收合并是我国《公司法》规定的一个公司吸收其他公司而使被吸收的公司解散的一种公司合并方式。与新设合并的方式不同,吸收合并无须新设公司,使合并各方解散,它类似于“大鱼吃小鱼”的兼并。从近年来我国资本市场的发展来看,吸收合并开始成为上市公司用来丰富资产重组内涵,为其在资本市场快速扩张而开辟的一条新途径,同时,吸收合并也拓展了律师为上市公司服务的新领域。
律师在上市公司吸收合并过程中可提供如下法律服务:(1)参与上市公司吸收合并的总体策划。目前上市公司吸收合并尚处在试点阶段,作为合并方的上市公司应是在资本市场上具有筹融资功能的符合增资配股条件的企业,被合并方(目标公司)一般已是依法成立的股份有限公司,其发行的股份在当地产权交易所上柜挂牌交易,但列入“清理对象”,其所处的产业与合并方的相关,通过吸收合并,合并双方应皆大欢喜:上市公司低成本快速扩张,把“蛋糕做大”;被合并方(又称挂牌公司)的个人股份折换成上市公司的股份,三年后可上市流通,其国家股、法人股股东也可以成为上市公司的股东,尽管其被合并后丧失法人资格,但其股份可借上市公司的“壳”有望上市。其合并后的资产仍留存当地,由合并方作为合并方的资产在当地组建有限责任公司。上市公司吸收合并挂牌公司实质是一次纯粹的换股合并,是一种股份定向发行行为。依据《公司法》和中国证监会发布的有关规定,律师参与上市公司吸收合并,会建议上市公司采取下列步骤:A、拟定合并方案,上报挂牌公司所在地省级人民政府批准,并向中国证监会上报申请材料;上市公司与挂牌公司处于异地的,由合并双方所在地地方证管部门出具书面意见;B、上市公司就新增股份和重大变更向中国证监会申请试点;(3)中国证监会同意试点后,合并双方就合并事宜进行公告,合并双方董事会就有关合并事项在中国证监会指定报刊上发布预案;C、合并双方股东大会通过合并决议后,上市公司向中国证监会申请新增股份;D、上市公司取得中国证监会批准意见后,公布合并公告,办理合并手续;E、合并完成后,上市公司公布股份变动报告。(2)起草合并协议。合并协议是上市公司吸收合并过程中的主要法律文件,是律师为上市公司提供法律服务的“重头戏”,《合并协议》中的关键条款又为合并双方董事会预案、合并方案及合并报告书等文件所引用,故尤应把握好。作为上市公司的法律顾问,考虑到公司合并后,合并双方的债权、债务依法应当由合并后存续的公司承继这一法律特性,尤应注意从维护合并方合法权益,保障上市公司吸收合并后的交易安全的角度,起草好《合并协议》。实践中,律师往往帮助当事人在《合并协议书》中约定以下条款。A.合并基准日。本协议所涉合并事项以某年某月某日作为合并基准日。本协议所指合并基准日系:a合并双方的折股比例将以合并基准日当天双方的每股净资产、每股收益、净资产率、未来的成长性预期等因素综合确定;b乙方的资产评估基准日;c乙方的审计基准日;B.合并生效。本协议所涉合并于中国证券监督管理委员会批准并经双方股东大会通过之日起生效。C.吸收合并。a自本协议所述合并生效之日,被合并方的一切经营性资产和权益全部归合并方所享有,被合并方的一切债务和责任亦由合并方承担。被合并方的全部资产、权益及负债值均以某资产评估事务所出具的资产评估报告为准。b吸收合并生效之后,被合并方在合并生效日之前形成的资产由合并后存续的公司(即合并方)接管,形成的负债由合并方承担。双方同意,合并事项得到主管部门的最终批准之后,以合并基准日(某年某月某日)当天双方的财务状况合并财务报表。c鉴于被合并方对某年度的利润末作分配,双方同意在合并后的未分配利润(包括被合并方在某年以前未分配利润和/或某年度末分配利润)将由合并后存续的公司.(即合并方)的新老股东共同享有。d合并完成后,被合并方在注销其独立法义资格。被合并方原有的资产、债权、债务并入合并方,成为合并方的下属单位,并在人、财、物等方面纳入到合并方的管理模式中去。D.折股比例。折股比例为被合并方股份折合合并方股份的比例。应以合并基准日当天、经某会计师事务所审计的财务数据为依据,综合双方每股收益、每股净产及净资产收益率等指标,确定此次合并的折股比例为某。根据该折股比例,被合并方被吸收合并进入合并之某股股份将按照某一比例折为某股合并方的股份,合并方相应将这些股份定向发给被合并方之股东。E.合并之后果。a自本协议所涉吸收合并生效之日起,被合并方的股东成为合并方的股东,持有合并方股份若干股,其中法人股若干股,个人股若干股。b合并方负责在本协议签订后的适当时间里,依法办理注销被合并方独立法人资格的法律手续。c本次吸收合并生效后合并方新增加的若干股个人股为非流通股份,该部分股份自合并方办理股权变更登记之日三年后方可上市流通。d本协议所涉及吸收合并生效之后,被合并方现有资产之所有权转移至合并方所有,合并方将被合并方经评估后的净资产作为出资,与其他企业共同投资设立新的有限责任公司。F.出具吸收合并的法律意见书.。根据中国证监会的要求,律师为上市公司吸收合并出具法律意见书必须对合并各方的主体资格、公司章程、合并的授权和批准、合并的实质、合并报告书、股本及主要股东情况、被合并方主要财产、与合并有关的重大债权、债务关系、被合并方的重大合同、被合并方涉及的诉讼、仲裁或行政处罚以及被合并方股份登记托管情况等做出核查和验证,并发表明确的法律意见。
三、产权交易市场中的律师事务。
(一) 律师介入的范围。
1、 从事产权界定法律事务。主要包括国有企业中国有资产产权界定,集体企业中国有资产产权界定,外商投资企业中国有资产产权界定,股份制、联营企业中国有资产产权界定,占用国有资产单位之间产权界定,国有企业经营权界定,占用国有资产企业合并、分立、转让等产权变动的产权界定,占用国有资产单位投资设立企业或者其他经济实体的产权界定,中央与地方国有资产产权界定,跨省(区、市)国有资产产权界定。
2、 从事产权交易法律事务。主要包括协助企业收集与产权交易有关的政策法规,为企业在产权交易过程中遇到的法律问题提供咨询意见,协助企业制定产权交易的可行性方案,协助企业协调资产评估,财务审计等中介机构的工作,对中介机构的主体资格及其工作报告的形式要件进行法律性审查,协助企业依法制定与交易产权相关的债权债务的处理方案,协助企业做好债权债务的清理工作,整理、审查企业对外签署的合同等文件,协助企业向产权交易机构提交交易申报登记、交易申请报告及相关文件,起划交易合同、补充协议,起草向政府主管部门报批的文件及进行工商登记的法律文件,代为办理交易引发的各类(工商、税务、海关、房地产等)变更登记等。
3、从事产权登记法律事务。主要包括协助企业办理国有资产的产权登记、变动产权登记和注销产权登记,起草有关产权登记的法律文书等。
4、 从事产权纠纷法律事务。主要包括代理企业与有关各方协商、谈判或和解。代理产权纠纷的申诉或应诉;代理企业因不服裁定而申请和参加复议;代理企业对生效裁定的申诉;代理企业向法院申请执行生效裁定等。律师参与产权纠纷调处的,可在调处之前到财政 (国有资产管理)部门阅卷并复制有关案卷材料。
(二)律师介入产权界定法律事务工作程序
1、接受委托,了解委托人需要进行产权界定的背景或起因
律师接受产权界定委托、需与委托人签订书面委托代理合同,明确双方权利义务。接受委托的律师应向有管辖权的财政(国有资产管理)部门提交授权委托书。根据《国有资产产权界定和产权纠纷处理暂行办法》(国资法规规发[1993]68号)第27条规定:占有、使用国有资产的单位,发生下列情形的,应当进行产权界定:(1)与外方合资、合作的;(2)实行股份制改造和与其他企业联营的;(3)发生兼并、拍卖等产权变动的;(4)国家机关及其所属事业单位创办企业和其他经济实体的;(5)国有资产管理部门认为需要界定的其他情形。
    了解委托人进行产权界是的背景或起因,首先是为了弄清委托人进行产权界定的目的;其次可以帮助律师在出具法律意见书时满足委托人因特定背景需要而对某些特定事项作出说明;另外还可以帮助律师对界定工作有个基本的把握,确定调查工作的重点等。
2、明确产权界定的范围和区间
       (1)明确产权界定的范围。接受委托后,律师应就委托事项与委托人深入商讨产权界定的范围。明确委托事项是针对委托人指向的全部资产还是部分资产,是财产的所有权还是经营权或使用权,是否包括债权的界定等等。(2)明确产权界定的起止时间。确定起止时间是为了在进行产权界定时对产权在某一截止日所代表的净资产价值能得以量化,对影响产权价值量的各种因素,如存货的增减、收入、费用等能够确定。需要注意的是,截止日应尽可能接近产权界定材料申报的时间。明确产权界定的范围和区间可使承办律师做到心中有数,并与委托人就委托事项达成具体一致的理解,便于开展工作。
3、组织工作班子。产权界定工作量往往较大,而且有时问题复杂 ,需多方努力配合。在接受委托后;律师事务所应指派两名律师作为承办律师,再由承办律师与委托人协商共同组成工作班子。委托人一方的组成人员最好有其法定代表人 (或主管厂长、经理等)参加,以便对某些问题能做出快速决定,同时应有熟悉企业历史和财务状况的财务人员参加。工作班子也可以吸收其他中介机构,如会计师事务所参加,这样更有利于工作的开展。工作班子应以承办律师为主,其他人员配合工作,如随时提供资料,介绍情况,编制统计报表,出具会计师意见等辅助性工作。
    4、展开调查、收集证据及相关材料。(1)拟定调查方案。在明确产权界定范围和区间的前提下,根据委托事项和企业状况拟定调查方案,调查方案主要包括以下基本事项:a、产权主体的法律状况及相关证明材料;b、接受出资单位的法律状况及相关证明资料;c、产权形成基本法律事实及相关证明材料,包括:产权形成方式(出资方式);原始出资情况;经营过程中产权的变化;经营情况对产权的影响,如负债、诉讼、担保等情形对产权的影响。(2)实施调查方案。针对调查方案涉及的基本调查事项,通过工商行政管理部门、商标、专利、科技管理部门、银行、房地产管理部门、税务机关以及政府有关渠道和接受出资单位的财务部门取得相关材料。调查工作通常要进行几轮,在实施第一轮调查后,往往会反映出许多新的问题,这时就需要修改、补充调查方案或制订第二轮调查方案,直到调查事项彻底弄清时为止。(3)对调查材料的甄别和验证。这项工作的目的是最大限度地使调查材料能真实、准确地反映产权形成事实的原貌,排除虚假事实,尽可能再现被隐瞒或被忽视的事实,在甄别和验证过程中注意复印件与原件的一致性;印鉴的前后一致及其变化的合理衔接;有关单位和个人针对文件内容盖章、签字的真实性,并验证该盖章、签字是否代表其真实的意思表示;对于间接证据,要调查有关单位和人员,核实有关事实方面的陈述和记载是否真实、准确;文件签发时间与相关事实发生时间的合理衔接,排除变造文件的可能。(4)清理和界定工作。主要工作包括:对调查材料按调查事项作分类处理;编制“原始投资查定明细表”,分为“出资单位出资明细表”和“接受出资单位接受出资明细表”,表列事项应包括:时间、资产形态、金额、出资方式、出资比例、出资单位等;针对经营过程中的产权变化,相应编制“增加、减少投资查定明细表”,对国家优惠政策形成的资产应编制“企业历年经营积累明细表”;根据上述资料汇总计算,就可进一步编制产权界定情况简表(包括“资产界定情况表”和“实物资产界定表”);对于情况复杂、一时难以确定其归属关系的资产,可作为“待界定资产”单独登记。(5)出具法律意见书。律师出具法律意见书,应站在客观公正的立场,根据事实和法律,独立地发情结论性意见。一是应按照规定的格式和内容作出全面说明。对于某些规定内容确实不适用的,律师可根据实际情况作适当增减。二是不宜使用“基本符合条件”一类的措辞,对无法查证的事实或者律师已经勤勉尽责仍不能确定意见的事项,应当作出说明或发表保留意见,并指出上述事项对本资产权界定影响。三是可以要求委托人就某些事宜作出书面保证;但无论有无委托的书面保证,律师仍应负勤勉尽责的义务,不得出具存在虚假事实、严重误导性内容或者有重大遗漏、重大错误、适用法律不当的法律意见。四是申报材料上报后,委托人若有任何改动,应立即通知律师,并经过律师书面确认;该书面确认意见书应当立即报送财政(国资管理)部门。五是法律意见书应由资格的律师事务所及承办律师盖章、签字。
面对大量企业的高负债经营、生产经营结构老化、生产注入资本不足同时又有大量存量资本的低效率营运状况,为了盘活存量资产、实现优胜劣汰,会有越来越多、数以万亿计的国有资产释放出来,进行重组和结构调整。配合WTO的强大动力,在日趋发达的中国市场经济中,可以预见的是企业的并购大潮的到来。企业并购的发生会甚至会超过公开募集,成为公司重组和再融资的主流方式。在帮助企业进行战略调整、重组分配资源在企业之间的比例、重新调整企业规模、实现按照经济法则和市场效率决定企业的最佳规模,从而促使资源向高效益的企业流动的活动中,投资银行业、会计师业和律师业都会得到极大的演练机会。


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1000万——2000万      4‰——5‰+2万
2000万——5000万      3‰——4‰+4万
5000万——1亿         2‰——3‰+10万
1亿——5亿            0.8‰——2‰+12万
5亿——10亿           0.3‰——0.8‰+26万



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